Статья 1214. Право, подлежащее применению к договору о создании юридического лица с иностранным участием

Комментарий к статье 1214

1. Комментируемая статья содержит ответ на один из основополагающих вопросов образования юридического лица с иностранным участием: о праве, применимом к договору о его создании.

Им признается право страны, в которой согласно договору подлежит учреждению такое юридическое лицо. Соответствующую коллизионную норму содержит и ст. 1202 ГК - в отношении личного закона юридического лица, которым считается право страны, где учреждено юридическое лицо. Таким образом в ГК достигается единство в отношении коллизионного критерия, используемого для определения применимого права в указанных двух случаях.

Статья 1214 имеет императивный характер, не допуская соглашения сторон о выборе применимого права; именно для выделения особого характера коллизионной нормы соответствующее правило помещено в отдельной статье, в отличие от ОГЗ 1991 г., где все нормы о праве, применимом к обязательствам по внешнеэкономическим сделкам (от правила о свободе выбора сторонами применимого права в отношении прав и обязанностей сторон по указанным сделкам и до коллизионных норм для отдельных видов договоров, включая договор о создании совместного предприятия), были сосредоточены в одной ст. 166.

2. Предусмотренный данной статьей коллизионный принцип совпадает с правилом ст. 1226 Модели ГК для стран СНГ, а также с соответствующими правилами, предусмотренными ст. 1286 ГК Армении 1998 г., ст. 1126 ГК Белоруссии 1998 г., ч. 1 ст. 1114 ГК Казахстана (особенная часть, принятая в 1999 г.), ст. 1200 ГК Киргизии 1998 г. и ст. 1191 ГК Узбекистана 1996 г. В ч. 2 ст. 1114 ГК Казахстана дан перечень отношений, регулируемых указанной статьей, а именно: отношения по созданию и прекращению юридического лица, передаче доли участия в нем и другие отношения между участниками юридического лица, связанные с их взаимными правами и обязанностями (в том числе определяемые последующими соглашениями). Кроме того, в ч. 3 данной статьи предусмотрено, что ее положения применяются и в случае установления взаимных прав и обязанностей участников юридического лица с иностранным участием другими учредительными документами. В ст. 1200 ГК Киргизии и ст. 1191 ГК Узбекистана содержится указание на право страны, где учреждено совместное предприятие.

В Минской конвенции 1993 г. специальная коллизионная норма о праве, применимом к договору о создании юридического лица с иностранным участием, отсутствует. Сопоставительный анализ отдельных статей Конвенции выявляет в связи с этим определенное противоречие. Согласно п. 3 ст. 23 правоспособность юридического лица определяется законодательством государства, по законам которого оно было учреждено.

По общему правилу юридическое лицо, в том числе с иностранным участием, учреждается путем заключения учредительного договора, который представляет собой гражданско-правовую сделку. Согласно же ст. 41 Конвенции права и обязанности сторон по сделке определяются по законодательству места ее совершения, если иное не предусмотрено соглашением сторон. При подписании учредительного договора с иностранным участием не в стране учреждения юридического лица такое предприятие функционирует не в той стране, где подписан договор; в этом случае по ст. 41 Конвенции к такому договору применимо право страны места его заключения, а по ст. 23 - правоспособность предприятия определяется законодательством государства, по законам которого оно было учреждено. Таким образом, возможна ситуация, когда учредительный договор (как гражданско-правовая сделка) регламентируется правом страны места его подписания, а правовой статус предприятия - правом государства, по законам которого оно было учреждено, т.е. ситуация, существовавшая до принятия правила п. 3 ст. 166 ОГЗ 1991 г., когда к договору о создании совместного предприятия применялось иностранное право, а правовое положение такого предприятия определялось по праву России. Установление в комментируемой статье коллизионной нормы о праве, применимом к договору о создании юридического лица с иностранным участием, позволяет избежать в России подобного противоречия и обеспечивает единый подход как в отношении личного статута юридического лица в целом (ст. 1202), так и в отношении права, применимого к договору о создании юридического лица с иностранным участием.

Нормы относительно определения права, применимого к договору о создании юридического лица, предусмотрены и в законодательстве Италии, КНР и Швейцарии. Так, согласно ст. 25 Закона Италии 1995 г. N 218 "Реформа итальянской системы международного частного права" <*>: общества, товарищества, ассоциации, фонды, а также любые другие правовые образования, как открытые, так и закрытые, даже если они не обладают характером юридического лица, регулируются правом страны, на территории которой был завершен процесс их учреждения. Однако в случае, когда орган управления таких правовых образований находится в Италии или когда их основная деятельность осуществляется на территории Италии, применению подлежит итальянское право.

<*> См.: Международное частное право: Иностранное законодательство. М.: Статут, 2001. С. 328.

3. В истории отечественного коллизионного права рассматриваемый вопрос был впервые разрешен в п. 3 ст. 166 ОГЗ 1991 г. <*>, согласно которому к договору о создании совместного предприятия с участием иностранных юридических лиц и граждан применялось право страны, где учреждено совместное предприятие. Совместное предприятие представляло первую экономическую форму иностранного инвестирования и первую юридическую форму хозяйственного взаимодействия российских юридических лиц с иностранными инвесторами (многие из которых путем использования данной формы в период с 1987 г. до ноября 1991 г. <**> получали выход на международный рынок). В доктрине отмечается, что становление российского законодательства об иностранных инвестициях едва ли не в большей степени, нежели история других сфер правового регулирования, отражает проблемы и противоречия переходного периода в развитии российской экономики <***>.

<*> О недостатках разрешения споров, вытекающих из учредительных договоров совместных предприятий по праву зарубежных стран и зарубежными центрами международного коммерческого арбитража см.: Светланов А.Г. Споры по учредительным договорам совместных предприятий в практике зарубежных третейских судов // Международное частное право. Современная практика. М.: ТОН-Остожье, 2000. С. 239 - 252.

<**> Согласно Указу Президента РСФСР от 15 ноября 1991 г. N 213 всем зарегистрированным на территории РСФСР предприятиям и их объединениям независимо от форм собственности было разрешено осуществление внешнеэкономической, в том числе посреднической, деятельности без специальной регистрации.

<***> См.: Звеков В.П. Международное частное право: Курс лекций. М.: НОРМА- ИНФРА-М, 1999. С. 253. См. также: Богуславский М.М., Орлов Л.Н. Законодательство России о совместных предприятиях. М.: БЕК, 1993; Богуславский М.М. Иностранные инвестиции: правовое регулирование. М.: БЕК, 1996; Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Правовое регулирование инвестиций: Учебное пособие. Часть 1. Академия труда и социальных отношений. М., 2002. С. 42.

4. По сравнению с п. 3 ст. 166 ОГЗ 1991 г. ст. 1214 содержит ряд важных новелл.

Во-первых, в ней отсутствует перечисление субъектов договора о создании совместного предприятия, перечень которых изменялся в ходе совершенствования российского законодательства об иностранных инвестициях (иностранные юридические лица и граждане - согласно Постановлениям Совмина СССР от 13 января 1987 г.

N 48 и 49 <1>, четыре категории иностранных инвесторов согласно ст. 1 Закона РСФСР от 4 июля 1991 г. "Об иностранных инвестициях в РСФСР" <2>, шесть категорий иностранных инвесторов <3> согласно ст. 2 Федерального закона от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" <4>. Данный подход соответствует также ст. 3 Конвенции о защите прав инвестора от 28 марта 1997 г., заключенной государствами - участниками СНГ <5>, в которой определено, что инвесторами могут быть государства, юридические и физические лица как Сторон, так и третьих стран, если иное не предусмотрено национальным законодательством Сторон.

<1> СП СССР. 1987. Отд. 1. N 9. Ст. 40.

<2> Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 29. Ст. 1008.

<3> Иностранное юридическое лицо, иностранная организация, иностранный гражданин, лицо без гражданства, международная организация, иностранное государство, отвечающие признакам, перечисленным в ст. 2.

<4> СЗ РФ. 1999. N 28. Ст. 3493.

<5> Подписали Конвенцию: Азербайджан (с особым мнением), Армения (с оговорками по ст. 10, 11 и 16), Белоруссия, Грузия, Казахстан, Киргизия, Молдова, Россия, Таджикистан. По состоянию на 15 июня 2002 г. сдали ратификационные грамоты: Белоруссия, Таджикистан, Армения, Казахстан, Киргизия. Конвенция вступила в силу для Белоруссии, Таджикистана и Армении - с 21 января 1999 г., для Казахстана - с 16 мая 2000 г. и для Киргизии - с 11 июля 2000 г.

Во-вторых, в ст. 1214 использовано новое наименование договора - вместо договора о создании совместного предприятия употреблен термин "договор о создании юридического лица с иностранным участием". Это связано с рядом факторов: расширением предоставленной ст. 6 Федерального закона "Об иностранных инвестициях" иностранному инвестору и российскому участнику соответствующего договора возможности выбора объекта инвестирования (а не только совместного предприятия); признанием в ст. 132 ГК предприятием не только разновидности юридического лица (что в настоящее время используется для обозначения государственного и муниципального унитарного предприятия - ст. 113 - 115 ГК) и соответствующей формы производственной деятельности, но и имущественного комплекса, используемого для осуществления предпринимательской деятельности <*>.

<*> В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 132 ГК в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

В пояснении нуждается термин "договор о создании юридического лица с иностранным участием". Как следует из п. 5 и 6 ст. 4 Федерального закона "Об иностранных инвестициях", правовая защита, гарантии и льготы, установленные данным Законом, распространяются на иностранного инвестора и коммерческие организации с иностранными инвестициями (включая российские коммерческие организации, получившие статус коммерческой организации с иностранными инвестициями), отвечающие признакам, предусмотренным в указанном Законе. Согласно ст. 50 ГК юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

В зависимости от организационно-правовой формы юридического лица российское (как и зарубежное) законодательство различает два вида документов: например, в ст. 52 ГК указывается, что юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Полное товарищество (ст. 70 ГК) и товарищество на вере (коммандитное товарищество) (ст. 83 ГК) создаются и действуют на основании учредительного договора, подписанного всеми участниками в полном товариществе, либо только полными товарищами в товариществе на вере; т.е. для данных двух видов объединения лиц в торговые товарищества документ, на основании которого они создаются и действуют, именуется в ГК учредительным договором.

Что же касается объединений капиталов - хозяйственных обществ, то ГК содержит указание на учредительные документы соответствующего общества: в ст. 89 предусмотрено, что для общества с ограниченной ответственностью таковыми являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав; в ст. 98 предусмотрено, что для акционерного общества учредительным документом является его устав, утвержденный учредителями; кроме того, учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1).

Для трех других видов коммерческих организаций: производственного кооператива, государственного унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, и государственного унитарного предприятия - учредительным документом является также устав (согласно ст. 108 ГК устав утверждается общим собранием членов кооператива; согласно ст. 114 ГК - уполномоченным на то государственным органом или органом местного самоуправления; согласно ст. 115 ГК - Правительством РФ).

Следовательно, используемому в ст. 1214 понятию "договор о создании юридического лица с иностранным участием" соответствует учредительный договор, который может заключаться либо самими участниками соответствующей коммерческой организации, либо уполномоченными на то органами (в отношении двух указанных видов государственных унитарных предприятий). К уставу соответствующего юридического лица правило комментируемой статьи не относится, а правовое положение созданного на основании договора юридического лица с иностранным участием определяется в соответствии со ст. 1202 ГК.

В-третьих, правило ст. 1214 распространяется на договоры о создании юридического лица независимо от места нахождения такого юридического лица - на территории Российской Федерации или за рубежом.

В-четвертых, норма ст. 1214 отсылает к праву страны, " в которой согласно договору подлежит учреждению юридическое лицо", тогда как в п. 3 ст. 166 ОГЗ 1991 г. содержалось указание на "право страны, где учреждено совместное предприятие". Данное уточнение имеет принципиальный характер, поскольку позволяет определить применимое к договору о создании юридического лица право не только на стадии, когда такое юридическое лицо уже создано (как это следовало из указанного правила ОГЗ 1991 г.), но и на более ранней стадии, когда спор возникает в ходе переговоров или в период после подписания договора, но до регистрации юридического лица, например, в связи с неисполнением партнерами обязанности по внесению соответствующей доли в уставный капитал.

5. Правило комментируемой статьи представляет двустороннюю коллизионную норму, подлежащую применению при рассмотрении государственными судами или международными третейскими судами в России или за рубежом спора из договора о создании юридического лица с иностранным участием.

<< | >>
Источник: Н.И.Марышева, К.Б.Ярошенко. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей Постатейный. КОНТРАКТ, ИНФРА-М.. 2004

Еще по теме Статья 1214. Право, подлежащее применению к договору о создании юридического лица с иностранным участием:

  1. Статья 1212. Право, подлежащее применению к договору с участием потребителя
  2. Статья 1196. Право, подлежащее применению при определении гражданской правоспособности физического лица
  3. Статья 1197. Право, подлежащее применению при определении гражданской дееспособности физического лица
  4. Статья 1201. Право, подлежащее применению при определении возможности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью
  5. Статья 1200. Право, подлежащее применению при признании физического лица безвестно отсутствующим и при объявлении физического лица умершим
  6. Статья 1213. Право, подлежащее применению к договору в отношении недвижимого имущества
  7. Статья 1186. Определение права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом
  8. Статья 1211. Право, подлежащее применению к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права
  9. Статья 1216. Право, подлежащее применению к уступке требования
  10. Статья 1224. Право, подлежащее применению к отношениям по наследованию
  11. Статья 1209. Право, подлежащее применению к форме сделки
  12. Статья 1199. Право, подлежащее применению к опеке и попечительству
  13. Статья 1218. Право, подлежащее применению к отношениям по уплате процентов
  14. Статья 1215. Сфера действия права, подлежащего применению к договору