<<
>>

§ 5. Условия и основания открытия конкурсного производства

1. Наиболее четко и кратко условия и основания открытия конкурсного производства сформулированы в § 16-19 ПНГ. Закон указывает, что возбуждение по делу о несостоятельности предполагает, что имеется основание для его возбуждения.
Общим основанием для возбуждения производства является неплатежеспособность. Производство может быть открыто лишь тогда, когда должник оказывается неплатежеспособным, то есть неспособным выполнить подлежащие исполнению денежные обязательства (§ 17 ПНГ)- Неспособным платить долги признается должник, прекративший платежи, то есть для открытия производства достаточно формального признака несостоятельности — прекращения платежей. По сравнению с ранее действовавшим законодательством новый закон ввел дополнительные основания для начала производства — угроза неплатежеспособности (§ 18 ПНГ) и сверхзадолженность (§ 19 ПНГ). В связи с угрозой неплатежеспособности производство может быть возбуждено только по ходатайству самого должника. Угроза стать неплатежеспособным возникает для должника, если можно предположить, что должник будет не в состоянии выполнить существующие денежные обязательства по наступлении срока платежа. Сверхзадолженность имеет место тогда, когда с учетом продолжающейся деятельности предприятия имущество должника перестает покрывать все его существующие обязательства. Критерий сверхзадолженности применим только в отношении юридических лиц. Во Франции конкурсное производство также может быть открыто лишь тогда, когда должник оказывается неспособным платить долги. О неплатежеспособности должника свидетельствует факт прекращения должником платежей, он должен быть доказан кредитором. Доказательством прекращения платежей является факт неоплаты или отказ от оплаты бесспорного долга. Суд объявляет должника несостоятельным, если анализ состояния его имущества показывает превышение пассивов над активами, которое не может быть ликвидировано при обычном ведении дел должником. Наиболее сложно вопрос об условиях открытия конкурсного производства ранее был уре1упирован в праве Англии и в странах, заимствовавших принципы английского права (США, Канада, Австралия). Прежде всего, субъект, в отношении которого предполагалось открыть конкурсное производство, должен иметь минимальную задолженность в сумме 200 фунтов стерлингов по одному или нескольким долгам, подлежащим оплате немедленно или к определенной дате в будущем. Этот предусмотренный законом минимум задолженности является важным юридическим условием начала конкурсного производства. Затем должник, для того чтобы в отношении его было начато судебное производство, должен был 430 совершить одно из действий, свидетельствующих о неплатежеспособности (act of bankruptcy), которое является формальным ее признаком и дает суду право вынести решение в форме приказа о начале конкурсного производства. Совершение должником такого действия — непременное условие (conditio sine qua поп). В пункте 1 ст. 1 Закона о банкротствах 1914 года перечислялось восемь различных действий, являвшихся формальным признаком неплатежеспособности: 1) передача имущества должником в пользу всех кредиторов; 2) обманная цессия прав на имущество; 3) предоставление ложных привилегий; 4) укрывательство должника от кредиторов, обращение взыскания на имущество должника по исполнительному листу; 5) заявление должника о своей неплатежеспособности; 6) неисполнение уведомления кредиторов о возможном начале конкурсного производства; 7) подача должником ходатайства в суд о начале конкурсного производства; 8) уведомление о приостановлении платежей.
В результате реформы законодательства о несостоятельности 1986 года совершение всех указанных действий по праву Англии более не является условием открытия процедуры и не требует доказывания. Закон отказался от концепции множественности признаков несостоятельности. В английской юридической литературе высказывалось сомнение относительно необходимости указания минимального размера задолженности, поскольку часто на практике минимальная задолженность, формально дающая право начать процесс, не отражает истинного размера и масштаба банкротства, однако законодатель не согласился с этой критикой, и принцип наличия минимальной задолженности в сумме 750 фунтов стерлингов в Законе о несостоятельности 1986 года сохранен. Аналогичные требования существуют и в праве Австралии — 1000 долларов и Канады — 1000 долларов. В США Закон о несостоятельности 1898 года также исходил из английских правовых традиций в том, что касается условий открытия конкурсного производства. Несостоятельным по Закону мог быть объявлен должник, задолженность которого составляла не менее 1000 долларов и совершивший одно из шести предусмотренных указанным Законом действий в ущерб интересам кредиторов, дающих право на начало конкурсного производства. К таким действиям Закон относил: 1) передачу имущества кому-либо с целью создания препятствий в получении кредиторами платежей; 2) создание привилегий для отдельных кредиторов; 3) допущение получения по суду кем- либо из кредиторов права удержания имущества; 4) совершение общей цессии в пользу своих кредиторов; 5) допущение будучи неплатежеспособным назначения ликвидатора своего имущества; 6) письменное признание своей неплатежеспособности и подачу ходатайства о начале конкурсного производства. Ныне действующий Закон 1978 года внес существенные коррективы в регулирование вопроса об условиях открытия конкурсного производства. Прежде всего, новый Закон не содержит указаний на необходимость доказывания кредитором, подавшим ходатайство о начале конкурсного процесса, совершения должником каких-либо действий в ущерб кредиторам. По этому вопросу наблюдается сближение со странами континентальной системы права. В настоящее время по праву США для начала конкурсного производства достаточно доказательств единственно необходимого признака несостоятельности — прекращения платежей, однако Законом сохранено указание, в качестве общего правила, на минимальный размер задолженности, которая составляет 5000 долларов. Только для открытия специальной процедуры урегулирования долгов лиц с регулярным доходом, предусмотренной Законом о несостоятельности, должник, имеющий регулярные доходы, должен иметь безусловных исчисленных заранее долгов на сумму не менее 100 000 долларов и безусловных заранее исчисленных долгов с обеспечением исполнения на сумму не менее 350 000 долларов. 2. Помимо описанных выше условий (наличия долгов, формального признака несостоятельности — прекращения платежей) законы всех изучаемых стран признают необходимость стечения кредиторов как условие открытия конкурсного производства. Сама идея конкурсного производства — соразмерного распределения имущества должника между кредиторами — предполагает наличие у должника нескольких кредиторов. Если же у кредитора оказывается один ходатайствующий должник, то конкурсное производство не открывается, а принудительное взыскание осуществляется в рамках общего гражданского производства в исковом порядке. Если суд при рассмотрении ходатайства о начале процедуры в связи с неплатежеспособностью установит, что для объявления должника несостоятельным (банкротом) имеются все необходимые условия, а меры, направленные на предотвращение открытия конкурсного процесса, не могут быть использованы в силу объективных причин (должник не может предложить какой-либо реальный и приемлемый план урегулирования долгов), то процесс переходит в следующую стадию — вынесение решения об объявлении 432 должника несостоятельным и открытии конкурсного производства. Только суд может объявить должника несостоятельным и начать соответствующую процедуру. До последнего времени наиболее единообразно вопрос о выборе процедуры, которая может быть начата в отношении несостоятельного должника, решался в праве Г ермании, предусматривавшем для несостоятельных должников, независимо от их правового статуса, помимо мировой сделки, только одну возможность — ликвидацию имущества с применением единой для всех случаев процедуры конкурсного производства. В развитии законодательства во второй половине XX века появилась новая тенденция — усиление роли и значения средств и процедур, предназначенных не для ликвидации имущества должника, а для предоставления ему возможности поправить пошатнувшиеся дела путем реализации плана урегулирования долгов и т. д. В настоящее время в целях более гибкого регулирования отношений, возникающих в результате неплатежеспособности участников гражданского и торгового оборота, конкурсное производство в зависимости от правового статуса несостоятельного должника, величины вовлекаемого в процесс имущества и его соотношения с массой долгов может осуществляться в различных модификациях. Такая множественность процедур называется процессуальным плюрализмом. В этом отношении очень показательна реформа французского законодательства о банкротствах 1985 года. Взамен ранее действовавших правил об урегулировании пассива предприятия, ликвидации имущества предприятия в судебном порядке и временного прекращения взысканий Законом № 85-98 от 25 января 1985 года введена процедура судебного восстановления предприятий, предназначенная для сохранения предприятия, поддержания его работы с сохранением занятости, а также для очистки пассива. К физическим и юридическим лицам, использующим штат наемных работников численностью до 50 человек, и к предприятиям, сумма торгового оборота которых не превышает 20 млн франков, применяется упрощенная процедура. Проведенная в Германии реформа законодательства о несостоятельности ввела принципиально новые положения, в соответствии с которыми на первое место выдвигаются процедуры урегулирования долгов путем санации предприятия. В Англии в ходе законодательной реформы 1986 года был существенным образом расширен круг субъектов несостоятельности, на которых распространил свое действие Закон о неплатежеспособности. Если ранее законодательство о банкротствах не применялось к компаниям, то в настоящее время компании подлежат ликвидации или проходят через процедуры урегулирования долгов в соответствии с нормами Закона о неплатежеспособности 1986 года. В отношении компаний введена новая процедура, неизвестная ранее действовавшему законодательству, — процедура добровольного урегулирования долгов (company voluntary arrangements), возможно открытие процедуры администрации доходов компании (administration) и процедуры управления доходами компании (receivership). Для компаний, экономическое положение которых оказывается безнадежным, Законом предусмотрена процедура ликвидации имущества, которая может быть добровольной и, в свою очередь, делится на две процедуры: добровольную ликвидацию компании ее членами и добровольную ликвидацию компании ее кредиторами. Принудительная ликвидация осуществляется судом. Предусмотрена специальная процедура ликвидации незарегистрированной компании. В отношении физических лиц предусмотрены две процедуры: процедура добровольного урегулирования долгов и процедура ликвидации имущества. Наибольшее разнообразие процессуальных возможностей наблюдается в праве США. Закон о несостоятельности 1979 года Предписывает, что в зависимости от правового положения должника, объявленного несостоятельным, суд начинает одну из предусмотренных Законом процедур. В отношении всех должников независимо от их статуса, за исключением железнодорожных, страховых и банковских корпораций, строительных и кредитных объединений, в соответствии с предписаниями главы 7 Закона начинается процедура ликвидации. В отношении этого же круга лиц, за исключением брокеров фондовых и товарных бирж и железнодорожных корпораций, по решению суда может быть начата также процедура реорганизации, предусмотренная главой 11. В случае несостоятельности брокеров фондовой биржи суд начинает специальную процедуру, предусмотренную частью III главы 7 «Ликвидация имущества брокеров фондовой биржи», а в отношении брокеров товарных бирж — процедуру, предусмотренную частью IV главы 7 «Ликвидация имущества брокеров товарной биржи». Муниципальные организации, объявленные неплатежеспособными, должны пройти через процедуру «урегулирования долгов муниципальных организации», предусмотренную главой 9. Железнодорожные корпорации, признанные неплатежеспособными, могут быть реорганизованы согласно части IV главы 11 Закона о несостоятельности 1979 года. За рамками специального законодательства о несостоятельности остается регулирование отношений, возникающих в результате неплатежеспособности корпораций и объединений, прямо изъятых из-под действия этих законов. Ведение дел таких корпораций и объединений в случае их несостоятельности осуществляется на базе специального законодательства. Судебное решение о начале конкурсного производства действует erga omnes (в отношении всех), и поэтому доводится до сведения широкой публики. Публикация должна содержать имя должника, сведения о его местожительстве или местонахождении предприятия, дату вынесения решения судом, номер, под которым совершена запись в торговом реестре, имя и адрес конкурсного управляющего. Кредиторам, местожительство или местонахождение предприятий которых известно, высылаются специальные извещения. Открытие конкурсного производства в той или иной его модификации имеет ряд существенных и важных последствий для кредиторов и должника. 1. Несостоятельный должник лишается полностью или существенно ограничивается в праве управления и распоряжения имуществом. Право управления и распоряжения имуществом переходит к должностным лицам конкурсного производства. Лишение должника права распоряжения имуществом со Средних веков являлось главнейшим правовым последствием начала конкурсного производства и таковым остается и в наше время. В частности, это предусмотрено в праве Франции (ст. 31, 152 Закона № 85-98 от 25 января 1985 г.). Законодательством Германии (§ 21, 80 ПНГ) распоряжения должника, совершенные после возбуждения дела о несостоятельности, являются недействительными в отношении имущества, включенного в конкурсную массу (§ 81 ПНГ). Утрачивают силу поручения должника относительно имущества, которое может быть включено в конкурсную массу (§115 ПНГ), и в силу закона прекращают действие доверенности, выданные должником. В Англии и США для регулирования отношений, возникающих после открытия конкурса, применяется институт доверительной собственности (trust): конкурсный управляющий приобретает статус доверительного собственника, а право собственности со всеми его правомочиями владения, распоряжения и пользования переходит к конкурсному управляющему. В качестве бенефицианта выступают конкурсные кредиторы и иногда — сам несостоятельный должник. 2. В момент объявления должника несостоятельным и открытия конкурсного производства в отношении имущества должника устанавливается конкурсный иммунитет, что означает — все кредиторы могут осуществлять требования к должнику только в рамках производства по делу в связи с несостоятельностью, а конкурсные кредиторы могут осуществлять свои требования только по правилам, установленным для конкурсного производства, и никакие аресты имущества должника и взыскания или создание обеспечения в пользу отдельных кредиторов не допускаются (§ 87, 89 ПНГ). Если после возбуждения дела о несостоятельности будет произведен платеж должнику, а не в конкурсную массу, должник несостоятельного должника освобождается от ответственности, только если будет доказано, что плательщик не знал о начатом производстве. Конкурсный иммунитет действует только в отношении конкурсных кредиторов, под категорию которых не подпадают кредиторы должника с обеспеченным правом требования, и только в течение осуществления конкурсного производства. С окончанием конкурсного производства кредиторы, получившие недостаточное удовлетворение или вовсе его не получившие, могут предъявлять свои требования самостоятельно обычным исковым порядком. 3. Все обязательства должника, даже те, по которым срок исполнения еще не наступил к моменту объявления должника несостоятельным, считаются подлежащими исполнению (§ 41 ПНГ), требования под отменительным условием в производстве по делу о несостоятельности рассматриваются как безусловные. Новым французским законодательством из этого общего правила установлено исключение: при открытии процедуры судебного урегулирования долги, срок платежа по которым еще не наступил на день вынесения решения, оплачиваются по мере наступления срока исполнения. 4. С момента объявления должника несостоятельным и начала конкурсного производства законодательством может предусматриваться остановка течения процентов по денежным требованиям кредиторов. Такое правило, в частности, предусмотрено § 63 ГКУ, ст. 55 Закона № 85-98 от 25 января 1985 года, ст. 189 Закона о несостоятельности 1986 года. 5. Открытие конкурсного производства имеет своим важным последствием установление так называемого периода «подозрительности», то есть оно имеет ретроактивные последствия. Суть заключается в том, что конкурсный управляющий имеет право опротестовать сделки, совершенные должником в течение установленного в законе времени до открытия конкурсного производства. Значительные изменения в регулирование были внесены в праве Германии. Ранее действовавший Конкурсный устав предусматривал право конкурсного управляющего оспорить: сделки, заключенные несостоятельным должником в ущерб или с намерением причинить ущерб конкурсным кредиторам после подачи ходатайства в суд или прекращения платежей, предоставляющие преимущества кому-либо из кредиторов; возмездные договоры, совершенные несостоятельным должником в течение года, предшествующего открытию конкурсного производства, со своими ближайшими родственниками и супругом; договоры дарения, совершенные должником в течение года до открытия конкурсного производства, за исключением тех, предмет которых является обычным подарком в известных случаях; договоры дарения в пользу супруга, совершенные в течение двух лет до открытия конкурсного производства, и др. Новое законодательство (§ 85, 86 ПНГ) уполномочивает конкурсного управляющего вступить в качестве активной стороны в судебные споры о входящем в конкурсную массу имуществе, рассматриваемые судом па момент возбуждения производства но делу о несостоятельности, и в качестве пассивной стороны — по спорам, касающимся выделения предмета из конкурсной массы, обособленного удовлетворения или обязательства конкурсной массы. Аналогичные предписания существуют и в других правовых системах. Так, французское право (ст. 107 Закона № 85-98) указывает ряд сделок, непротивопоставнмых конкурсной массе. Принцип, в соответствии с которым конкурсный управляющий, будучи доверительным собственником, может оспорить сделку и потребовать передачи ему титула на имущество (в особенности на недвижимость), называется принципом возраста (relation back principle). В США право конкурсного управляющего оспорить сделки должника урегулировано § 544-549 Закона 1979 года. Могут быть оспорены сделки, совершенные в ущерб кредиторам в течение года до подачи ходатайства, а также ряд других указанных в Законе сделок. 6. Для должника могут наступать и личные неблагоприятные последствия: ограничение перемещений (должник может покинуть место своего жительства только с разрешения суда, а в некоторых случаях он может быть арестован, если существует реальная опасность, что должник намерен скрыться); ограничивается действие норм, охраняющих неприкосновенность переписки (вся корреспонденция, поступающая на имя несостоятельного должника, может быть переадресована для прочтения конкурсному управляющему, при этом личные письма и сообщения, не имеющие отношения к процессу, возвращаются должнику, а письма делового характера приобщаются к делу), — постановление о запрете и ограничении переписки ограничивает соответствующее конституционное право (§ 99, 102 ПНГ). Кроме указанных последствий па должника законодательством могут налагаться и другие ограничения, касающиеся его личности. Гак, например, в Англии несостоятельный должник не может быть сам конкурсным управляющим в других конкурсных процессах; не может быть членом парламента, членом местных органов самоуправления, мировым судьей, солиситором, осуществляющим частную практику; под страхом уголовного наказания несостоятельный должник не может без разрешения суда быть директором компании или должностным лицом в другом конкурсном процессе. 7. С объявлением должника несостоятельным у него появляются новые, предусмотренные законом обязанности, неисполнение которых может послужить основанием для его принудительного привода в суд или ареста и привлечения к уголовной ответственности в случаях, предусмотренных законодательством. Несостоятельный должник обязан: • представить список кредиторов, опись имущества и заявление о своем финансовом положении (§ 79, 97 Г1НГ); • если назначено или избрано должностное лицо конкурсного производства, то должник обязан всеми своими действиями способствовать надлежащему исполнению им своих обязанностей (§ 97 (2) ПНГ); • передать конкурсному управляющему свое имущество, всю необходимую информацию, включая книги, документы, записи, касающиеся имущества; 438 • присутствовать на заседаниях комиссии кредиторов, общего собрания кредиторов и суда, правдиво отвечать на все их вопросы; • не покидать без разрешения суда или конкурсного управляющего своего местожительства. 8. При неплатежеспособности предприятия-должника с вынесением решения об объявлении его несостоятельным автоматически (по французскому праву) открывается наблюдательный период (не более трех месяцев, но с возможной пролонгацией па один срок по мотивированному решению суда), в течение которого анализируются экономические и социальные итоги деятельности предприятия и по завершении которого решается вопрос о его сохранении и открытии процедуры судебного урегулирования или ликвидации имущества предприятия. 9. Руководителям предприятия запрещается уступать свою долю участия в капитале товарищества, акции, свидетельства об инвестировании. 10. В банке открываются специальные блокированные счета, на которые зачисляются доходы продолжающего функционировать предприятия.
<< | >>
Источник: Неизвестный. Гражданское и торговое право зарубежных стран. 2005 {original}

Еще по теме § 5. Условия и основания открытия конкурсного производства:

  1. 2. УСЛОВИЯ ЗАРОЖДЕНИЯ КАПИТАЛИСТИЧЕСКОГО ПРОИЗВОДСТВА
  2. 7.2. ТОВАРНОЕ ПРОИЗВОДСТВО: УСЛОВИЯ И ПРИЧИНЫ ВОЗНИКНОВЕНИЯ
  3. УСЛОВИЯ ТРУДА И ИХ ОСОБЕННОСТИ В СЕЛЬСКОХОЗЯЙСТВЕННОМ ПРОИЗВОДСТВЕ
  4. УСЛОВИЯ ТРУДА И ИХ ОСОБЕННОСТИ В СЕЛЬСКОХОЗЯЙСТВЕННОМ ПРОИЗВОДСТВЕ
  5. 2.5. Метеорологические условия производства строительно-монтажных работ
  6. Политическое сознание работников производства: причины, условия факторы
  7. Конкурсные механизмы
  8. ПРОЦЕДУРЫ КОНКУРСНОГО ОТБОРА
  9. -              (              ) Гражданско-правовая ответственность наступает при наличии четырех условий или основани
  10. Вопрос 59. Существенные условия, основания возникновения, прекращения и оформление страхового правоотношения. Обязательное страхование
  11. Ремесленники: свободный труд и цехи. Ученичество и шедевр. Товарищества. Условия труда. Забастовки и объединения. Экономическая полиция. Ремесла в городской жизни. Братства. Крупная промышленность: рудники, производство сукна. Крупная торговля
  12. I. ПРОИЗВОДСТВО СИЛИКАТНЫХ МАТЕРИАЛОВ В СССР И ЗА РУБЕЖОМ. ТЕХНИКО-ЭКОНОМИЧЕСКАЯ ЭФФЕКТИВНОСТЬ. ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ ПРОИЗВОДСТВА И ПРИМЕНЕНИЯ
  13. Труд - основание для понимания человека и общества. Общественные отношения. Процесс производства; производительные силы; человек как предмет труда. Стимулы, мотивы и средства деятельности. Экологическая деятельность и экологические отношени
  14. Порядок оформления акта по форме Н-1 о несчастном случае на производстве и учета несчастного случая на производстве
  15. РАЗДЕЛ ВТОРОЙ О ПРИНЦИПЕ ОПРЕДЕЛЯЮЩЕГО ОСНОВАНИЯ, КОТОРЫЙ ОБЫЧНО НАЗЫВАЕТСЯ ПРИНЦИПОМ ДОСТАТОЧНОГО ОСНОВАНИЯ
  16. 4.9. ЭФФЕКТИВНОСТЬ ПРОИЗВОДСТВА И ЕЕ ПОКАЗАТЕЛИ. ПУТИ И ФАКТОРЫ ПОВЫШЕНИЯ ЭФФЕКТИВНОСТИ ПРОИЗВОДСТВА
  17. 4.2. ПРОИЗВОДСТВО И РЕСУРСЫ. ПРОИЗВОДСТВЕННЫЕ РЕСУРСЫ И ИХ КЛАССИФИКАЦИЯ. ФАКТОРЫ ПРОИЗВОДСТВА